Abril de 2018

Capitalización de empresas para enervar la causal técnica de disolución

La conocida causal técnica de disolución de las sociedades anónimas y comanditas por acciones de que tratan artículos 351 y 457 del Código de Comercio se da “Cuando ocurran pérdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del cincuenta por ciento del capital suscrito”.

La Doctrina de la Superintendencia de Sociedades ha confirmado que con el inciso 2o del artículo 24 de la Ley 1429 de 2010 el plazo para enervar dicha causal es de 18 meses contado a partir de la fecha en la que la asamblea de accionistas “se haya reunido para estudiar y conocer los estados financieros respectivos.”

En la medida en que el capital suscrito se incrementa, también se aumenta la base de medición del total del patrimonio que se puede ver afectado por pérdidas que se utilizan para medir la causal técnica de disolución antes referida. Con lo cual, en Sociedades que están en los años iniciales de operaciones o que se encuentran atravesando periodos coyunturales de pérdidas operacionales temporales que se espera recuperar en el mediano plazo con utilidades futuras, resulta conveniente evaluar la conveniencia de aprobar el reglamento de colocación de acciones considerando la fijación de un precio superior 1al valor nominal de las acciones. De esta manera, las Sociedades podrán incrementar su patrimonio con la denominada “prima en colocación de acciones” sin afectar el monto de su capital suscrito. En dicha prima se reflejará la diferencia entre el precio al que se ofrecen las acciones y el valor nominal de las mismas.
De acogerse la recomendación mencionada en el párrafo anterior, una Sociedad que al momento de recibir capital de sus accionistas, una parte importante del aumento del patrimonio lo destine para la “prima en colocación de acciones” en vez de aumentar el capital suscrito, tendrá mayor margen de tener pérdidas sin que nuevamente entre en “causal técnica de disolución” de aquella Sociedad que haya decidido realizar la misma capitalización destinando el 100% de la misma a aumentar su capital suscrito. El siguiente cuadro ilustra matemáticamente los beneficios de la recomendación planteada.

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Oscar H. Torres Mendoza AAAS Ltda

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Los comentarios anteriores presentan un resumen ejecutivo sobre el cual deseamos llamar la atención de entidades o personas potencialmente afectadas y no incluyen todos los detalles que pueden aplicar a situaciones específicas de una determinada situación; en consecuencia, este documento ha sido preparado como una guía que no pretende constituirse, ni se le puede atribuir el calificativo de asesoría especializada.

Enero de 2018

I. Actualización del marco normativo financiero

Tal como lo anunciamos en nuestro boletín “Notas de Interés” emitido a comienzos de diciembre, mediante el decreto 2170 del 22 de diciembre de 2017 el Gobierno acogió los cambios realizados por el IASB en el último año en las Normas Internacionales de Información Financiera. A continuación, presentamos un resumen ejecutivo de los principales aspectos a tener en cuenta:
Para Compañías que aplican las IFRS-NIIF para PYMES -

• Se corrige el error de traducción al español que tenía la versión anexa al decreto 2420 de 2015 del párrafo 29.13 de la norma para PYMES relativa a ejemplos de partidas que constituyen “diferencias temporarias” susceptibles de generar impuesto de renta diferido. En la primera versión se indicaba que “ninguno” de los ejemplos allí mencionados daba derecho a reconocimiento de “activos y pasivos por impuestos diferidos”, mientras el texto original en inglés lo que indica es “not at all”, es decir, no todos los ejemplos descritos permiten reconocer el impuesto de renta diferido. Lo anterior es una muestra de la importancia de recurrir a las normas originales en inglés cuando se realizan evaluaciones de aspectos puntuales que parecen confusos en las normas traducidas a nuestro idioma.

Para Compañías que aplican las Full IFRS - NIIF Plenas –

• Se introduce a nuestro marco normativo, la IFRS-NIIF 16 relativa al manejo de los arrendamientos. Para los arrendatarios ya no tiene importancia la distinción de arrendamientos financieros y operativos; dado que se deben reconocer todos los derechos de uso de activos, sin importar la calificación del contrato, así como las obligaciones adquiridas en el contrato se reconocen al inicio del contrato, solo aplican unas excepciones limitadas. Para los arrendadores se mantiene el concepto de arrendamiento financiero y operativo que se tenía en la IAS-NIC 17 (derogada).
  Dada la importancia del cambio, en su apéndice C la norma establece las alternativas que tienen las empresas para manejar los contratos de arrendamiento y los contratos de venta con arrendamiento posterior vigentes al momento de la aplicación inicial de esta nueva norma, junto con el análisis de la forma en que se cumplirá con la IAS-NIC 8 relativa a los cambios en políticas contables que se generan como consecuencia de esta norma.
  Los efectos que tiene la aplicación de esta nueva norma en otras (por ejemplo, IAS -NIC 1, 2, 7, 12, 16, 23, 37, 38, 40, IFRS-NIIF 7, 9 ,13, 15) aplican desde el mismo momento en que las entidades inicien la adopción de la IFRS-NIIF 16.

• Se incluyó la IAS-NIC 40 de propiedades de inversión modificada, dados los múltiples cambios que esta tuvo como consecuencia del reconocimiento de activos
  con derecho de uso por arrendatarios que antes de la nueva IFRS-NIIF 16 no se reconocían en los estados financieros.

• Se presentan las modificaciones de la IFRS-NIIF 2 sobre pagos basados en acciones, relativos a las liquidaciones en efectivo de esta clase de pagos, tratamientos de la irrevocabilidad de las concesiones, reconocimiento de pagos basados en acciones cuando tienen características de liquidar por valor neto en los casos en que en un país se tenga la obligación de aplicar alguna retención (como el caso del nuestro), entre otros.

•  Se incluyeron también modificaciones menores a la IFRS-NIIF 4 (contratos de seguros) y a la IFRS-NIIF 1 de aplicación por primera vez. Esta última volverá a tener aplicación a nuestras compañías para los casos en que se presenten cambios en alguna entidad que requiera pasar de aplicar las normas del Grupo No 1 a 2 o viceversa. También cuando una compañía de Grupo 3 pase a aplicar por primera vez las normas del Grupo 1 o 2.

II. Depreciación Fiscal Activos fijos - Cambio de posición de la DIAN

Mediante el Concepto No 100202208-1416 del 15 de diciembre de 2017 la DIAN reconsideró su posición respecto a la depreciación fiscal del 100% en el año de adquisición sobre activos cuyo costo sea inferior a 50 UVT. Dicho documento recoge los argumentos que se habían dado en concepto 017548 emitido por la DIAN en junio de 2017, indicando ahora que la figura del “decaimiento administrativo” no es aplicable sobre el artículo 1.2.1.18.5 del DUR 1625 de 2016 (compilación del decreto 3019 de 1989), al emitirse el artículo 137 de la Ley 1819 de 2016. El artículo del DUR antes descrito es el que ha permitido depreciar fiscalmente los activos mencionados en el año de adquisición, mientras que en la Ley 1819 se modificó la forma de determinar la depreciación fiscal de los bienes indicando que la vida útil debería establecerse de manera técnica, pero limitando la depreciación anual a unos porcentajes máximos de acuerdo con cada clase de activos. Cabe resaltar que en los porcentajes mencionados en ningún caso la ley 1819 hace alusión al 100% como una posibilidad de depreciación.

Si bien, el Concepto de la DIAN es de obligatorio cumplimiento para sus funcionarios y por ello en los programas de fiscalización un contribuyente podría hacerlo valer para evitar rechazos de deducciones por este concepto y ello es una garantía para los contribuyentes que deseen hacer uso de la opción de depreciar fiscalmente 100% activos adquiridos con valor inferior a 50 UVT, llamamos la atención que dicha posición podría cambiar en el futuro y mientras no exista una modificación en la ley que estableció porcentajes máximos de depreciación fiscal por clase de activos, existirá el riesgo de un cambio de posición de la DIAN en el futuro al respecto.

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Oscar H. Torres Mendoza AAAS Ltda

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Diciembre de 2017

1. Reglamento de la “Conciliación Fiscal”

Mediante el decreto 1998 del 30 de noviembre de 2017 el Ministerio de Hacienda y Crédito Público emitió el reglamento del nuevo artículo 772-1 del Estatuto Tributario (ET) (Ley 1819 de 2016), respecto del manejo de las diferencias entre las cifras determinadas para efectos financieros y tributarios que tienen todos los obligados (personas naturales y jurídicas) a llevar contabilidad. A continuación resumimos, nuestra interpretación de los aspectos que consideramos más relevantes sobre los cuales llamamos la atención:

1. El no cumplir con la obligación formal de preparar y presentar la “Conciliación Fiscal” constituye un hecho sancionatorio por irregularidades en lacontabilidad.

1. Se sustituyó integralmente la Parte 7 del Libro Primero del Decreto Único reglamentario (DUR) 1625 de 2016, que se titulaba “Normas internacionales de información financiera – NIIF”, y que incluía los temas de “Implementación”, “Bases fiscales”, “Registros obligatorios”, “Libro Tributario”, “Soportes de las declaraciones tributarias” “Pruebas” yotros.

1. La nueva Parte 7 denominada “Interrelación contable y fiscal” determina el contenido de la “Conciliación fiscal”, describe los dos elementos que la componen, establece los efectos que tiene:

1. cuando se corrige la declaración derenta,
2. cuando las diferencias no surjan por la aplicación del marco normativo financiero y la medición exigida por elET,
3. en los casos en los que las diferencias se pueden explicar con la conciliación fiscal sin necesidad de recurrir al control dedetalle

también define los contribuyentes que no están obligados a presentar la “Conciliación fiscal” en los “servicios informáticos electrónicos”  (contribuyentes con ingresos brutos fiscales del año inferiores a 45.000 UVT- $1.433.655.000), faculta a la DIAN para prescribir el reporte y especificaciones técnicas del formato a requerir a los contribuyentes, con una anterioridad de 2 meses antes del inicio del año sobre el cual se solicite la información, y determina el tiempo por el cual  es obligatorio conservar la “Conciliación fiscal” (término de firmeza de la declaración de renta respectiva), para los obligados a reportarla en medio electrónico o para quienes deben prepararla y tenerla a disposición de laDIAN.

Elementos de la Conciliación Fiscal –

1. Control de detalle: Si bien no se prescribe un formato especial para su diligenciamiento, se debe preparar de manera que se identifiquen las diferencias en el tratamiento fiscal y financiero a nivel de transacción. En nuestro criterio, para quienes habían optado por el “Libro Tributario” que establecía el Decreto 2548 de 2014, podrían cumplir con lo determinado para este elemento de la “Conciliación fiscal”, teniendo en cuenta que claramente se puedan mostrar allí las bases  fiscales utilizadas para la preparación de la declaración de renta, independientemente que tengan una medición diferente para efectos financieros. Puede ser utilizado para explicar las diferencias entre el reconocimiento financiero y fiscal para otros impuestos diferentes al derenta.

1. Reporte de conciliación fiscal: Se prepara con el esquema tradicional de conciliación que se solía documentar en años anteriores, de manera que se consoliden las diferencias entre los saldos fiscales y los financieros. Se exigirá como un anexo que es parte integral de la declaración de renta a presentar en servicio informático electrónico de la DIAN (sujeto a límites mencionados arriba) o que se deberá preparar y conservar en caso que la DIAN así lo requiera. Consideramos que la Resolución que expida la DIAN al respecto, probablemente conducirá a los contribuyentes a que al momento de preparar la declaración de renta tengan que contar con información relativa a las diferencias a un nivel de identificación de transacciones individuales a conciliar (por ejemplo, en rechazos identificar el NITafectado).

Menciona el decreto que “El control de detalle” no es necesario prepararlo, cuando las diferencias se puedan identificar y explicar en el “Reporte de conciliación  fiscal”.

1. Actualización del marco normativo financiero – Porpromulgarse

Desde el inicio de adopción del marco regulatorio financiero establecido en las IFRS- NIIF para las compañías del grupo 1 y 2, ha sido costumbre que el Gobierno emita en diciembre de cada año el decreto reglamentario que acoge en nuestra normatividad  los cambios que haya realizado el IASB en dichas normas y que se hayan publicado en el “Libro rojo” en español con fecha 1 de enero del año encurso.

Los cambios que se incorporan cada año generarán mayores diferencias entre el marco normativo financiero y el ET. En especial aprovechamos para anticipar que en este caso debemos estar pendientes del decreto que se emitirá en los próximos días y que generará un cambio importante en el reconocimiento de los contratos de arrendamiento, dado que el principal cambio que se espera será la inclusión de la nueva IFRS-NIIF 16 que modifica la forma de evaluar y reconocer financieramente ciertos contratos de arrendamientos por parte de los arrendatarios.

Lo mencionado en los párrafos anteriores conducirá a tener un mayor número de partidas a incluir en la “Conciliación fiscal” referida en la sección I anterior, a menos que el Congreso de la República, durante el año 2018, introduzca cambios en el ET sobre esteconcepto.